DERECHO

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27 de julio de 2012

DURANTE LA FORMACION MILITAR ES LEGAL PROHIBIR LA DESCENDENCIA (EMBARAZO) Y EL MATRIMONIO:



Nuestra Sala Constitucional, en fecha: 10-07-2012, dictó sentencia por la cual avaló la desincorporación de una estudiante del ámbito militar por haber quedado embarazada. Lamentamos tal desición, por haber dado un rango supra constitucional a la normativa militar. No obstante, la resumiremos de seguidas. “…FUNDAMENTO DE LA ACCIÓN: … se interpuso acción de amparo contra el Instituto Militar… por el supuesto quebrantamiento de los derechos constitucionales de su mandante al trabajo, a la mujer, a la maternidad y a la familia, previstos en los artículos 87, 89, 75, 76 y 78 de la C.N, en los términos siguientes: Que inició estudios en el Instituto Militar… a partir del 16 de Enero de 2010, estudios estos que culminó en fecha 7 de diciembre del mismo año, obteniendo en consecuencia el título de Sargento Segundo de la Guardia Nacional…Que durante el lapso que cursó estudios en la mencionada Institución… siempre observó una excelente e intachable conducta….Que conforme a los reglamentos que regulan el ingreso a la Institución, es requisito indispensable…que los aspirantes a cursar estudios en ella…suscribir varios documentos entre los que se encuentran una Declaratoria de Compromiso, mediante la cual se les exigía para ingresar a la Institución ‘comprometerse a que en caso de tener descendencia debería retirarse de la misma….cuyo contenido señala entre otras cosas lo siguiente. SEXTA: Queda entendido que si durante la permanencia en la Escuela de Guardias Nacionales…se demuestre tener descendencia, esto será motivo de retiro inmediato, lo cual pone de manifiesto que el hecho de tener descendencia, es causal suficiente para que el aspirante sea retirado de la Institución, constituyendo ello una violación fragrante de los derechos constitucionales y legales orientados a la protección de la mujer, la maternidad, y la familia… Que 2 días antes de su acto de grado y de ser destacada en un comando de la Guardia Nacional, por instrucciones emanadas del Coordinador Académico de la Institución, fue sometida, sin su consentimiento a realizarse una prueba de embarazo, lo cual constituía una rutina en la institución, toda vez que las estudiantes eran sometidas inconsultamente a realizarse tales pruebas mensualmente, determinándose a través de la referida prueba, su estado de gravidez…Que con el examen de embarazo in comento, se vulneró el derecho al respeto de su integridad física, psíquica y moral, al sometérsele sin su libre consentimiento, a la practica de dicho examen, y sin que se encontrare en peligro su vida o por otras circunstancias determinadas en la Ley…Que una vez determinado el estado de embarazo…a escasas horas de su acto de grado, fue llamada a la oficina del Teniente Coronel…quien se desempeñaba como Coordinador Académico en la mencionada institución, y este mediante actos de amenazas, coacción, hostigamiento, intimidación, acoso, la obligó a firmar la solicitud de retiro de la Institución ya que según el no podía continuar allí por el solo hecho de encontrarse embarazada…Que todas estas manifestaciones generaron un estado emocional que produjo un severo desequilibrio con trastornos depresivos e incertidumbre al ser obligada a retirarse de la Institución, aún en contra de su voluntad, privándole en consecuencia de su incorporación al componente de la Guardia Nacional…Que le fueron infringidos los derechos constitucionales al trabajo, de la mujer, la maternidad y la familia…contenidos en los artículos 89, 75 y 76 de la C.N. y establecidos en los artículos 19, 20, 21.3, 46.3, 75, 76, 78, 87, 88 y 89 eiusdem… además de subsumirse en los supuestos de hecho previstos en los Artículos 3, 14, 15, 39, 40, 41 y 65 de la Ley sobre los Derechos de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia….Que en el caso de marras se han producido los dos tipos de violencia (violencia Laboral y violencia patrimonial y económica)…Que, de conformidad con lo establecido en los artículos 49 y 61 de la Ley Orgánica sobre el Derecho de la Mujer a una Vida Libre de Violencia, procede la indemnización por concepto de responsabilidad civil…Que los Artículos 87 numerales 13° , y 92, numeral 8° de la ‘Ley Orgánica sobre el Derecho de la Mujer a una Vida Libre de Violencia’, disponen todo lo referente a las Medidas de Seguridad y Protección y las Medidas Cautelares, las cuales son de naturaleza preventiva y están orientadas a proteger a la mujer victima de agresión en su integridad física, psicológica, sexual y patrimonial y de toda acción que viole o amenace sus derechos constitucionales y los contemplados en dicha Ley, evitando así nuevos actos de violencia; conforme a las cuales los órganos Jurisdiccionales están en el deber de acordarlas, incluso, cualquiera otra medida que fuere necesaria… Solicitó, de conformidad con lo establecido en los artículos 87.13 y 92.8 de la Ley Orgánica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia…decretar Medida de Protección y/o Medida Cautelar, a los fines de que  sea ingresada de inmediato a la Guardia Nacional y ubicada en un sitio de trabajo donde preste servicio y realice actividades cónsonas con su estado de gravidez...Finalmente, pidió sea admitida la presente acción de amparo y declarada CON LUGAR en la definitiva reincorporándole en forma definitiva al ejercicio del referido cargo (Efectivo de la Guardia Nacional / Sargento Segundo); con todos los derechos, deberes, atribuciones, competencias y consecuencias jurídicas que ello implica…MOTIVACIONES PARA DECIDIR:La pretensión de la parte accionante es que se reincorpore a su mandante al ejercicio del cargo de Sargento Segundo en el Componente Guardia Nacional de la Fuerza Armada Bolivariana…El Director del Instituto Militar… expuso que a la parte hoy accionante, al igual que a todos los aspirantes a cursar estudios en dicho Instituto, se le exigió un “acta de compromiso”, con la que, entre otros, asumen la obligación de no tener descendencia, ello con el fin de cumplir con los objetivos del programa de formación, de preservar su propia vida y la “vida del bebé” –en caso de procreación- y mantener la disciplina dentro de la institución. Igualmente, explicó que las disposiciones legislativas y reglamentarias invisten a los cursantes de un fuero especial y que no se pretende coartar la maternidad, pero que resulta necesario que las cursantes no procreen mientras permanezcan cursando estudios, ya que son sometidas a jornadas físicas exigentes, extremas y necesarias en su formación, que no pueden ser realizadas por mujeres en estado de gravidez; de allí que la práctica de pruebas de embarazo son exámenes de rutina que se hacen a las estudiantes, sin que ello conlleve a pensar que se lesiona algún derecho constitucional DECISION: la Sala considera menester realizar una serie de consideraciones, en atención a la normativa que regula la educación militar en este país. EL CUMPLIMIENTO DE REQUISITOS PARA CURSAR ESTUDIOS EN LOS INSTITUTOS MILITARES…La Ley Orgánica de Educación…prevé que el órgano rector con competencia en materia de Defensa, ejercerá la modalidad de educación militar…Por ende, el Ministerio de Poder Popular para la Defensa como órgano rector en materia de Defensa tiene la facultad, conforme a la norma que precede, de dictar las reglas y establecer las políticas que regulan el régimen especial de la educación militar en Venezuela….Dentro de este contexto, el Ministro del Poder Popular para la Defensa…dictó el Reglamento Interno de los Institutos de Formación de Oficiales de la Fuerza Armada Nacional Bolivariana que tiene por objeto establecer los procedimientos y directrices a través de los cuales se regula el proceso de ingreso y retiro, la evaluación institucional, curricular e individual y la disciplina de los alumnos que se formen en dichos Institutos…a los Institutos Militares, se le otorgó facultad a la Directiva correspondiente de Captación, Selección y Admisión para que estableciera los procedimientos y requisitos necesarios para el ingreso que no estuvieren previstos en el Reglamento y desarrollara las disposiciones que los establecen; creándose así el “Acta de Compromiso del Mayor de Edad”, la cual no es más que la obligación unilateral que asume el aspirante a ingresar a la formación militar de dar cumplimiento cabal a los referidos requisitos y la subvención económica que recibirá el estudiante durante su período de formación….Conforme al acta de compromiso trascrita, se advierte que en las cláusulas sexta y séptima los alumnos asumen la obligación de retirarse del Instituto cuando durante su período de formación se demuestre que tienen descendencia o que están en estado de gestación, y de no hacerlo se retirarán mediante la aplicación de una medida disciplinaria, con el fin de proteger la maternidad y la paternidad, todo de conformidad con lo dispuesto en el artículo 76 constitucional….Así pues, esta Sala estima que las disposiciones normativas y reglamentarias dispuestas en torno a la soltería y a la prohibición de procrear durante el período de formación militar no menoscaban los derechos a la igualdad de género, ni a la protección a la maternidad y paternidad, ni a la protección familiar, puesto que el sistema de formación militar fue concebido bajo un régimen cerrado y estricto, con exigencias de tipo físico, en igualdad de condiciones para hombres y mujeres, a que se someten de manera voluntaria los aspirantes a ingresar a la carrera militarantes y durante el período de formación militar, están dirigidos fundamentalmente a evitar, en específico a las mujeres, que se vea expuesta su vida y la del embrión en caso de gestación, dadas las circunstancias especiales que envuelve la educación militar…Así mismo, no puede considerarse una práctica discriminatoria que los hombres no sean objeto de los referidos exámenes… no obstante, está previsto igualmente, conforme al acta que se trascribió supra, que si se tuviere conocimiento de que los mismos engendraron un embrión o contrajeron nupcias, serán igualmente excluidos del proceso de formación militar. Por tanto, no puede determinarse que las prácticas rutinarias de exámenes constituyan un acto que menoscaba la integridad personal ni la igualdad de género.En consecuencia, visto que las exigencias referidas al estado de soltería y la prohibición de procrear durante el período de formación para Oficiales y Tropa Profesional son temporales, puesto que una vez que ingresan a la Carrera Militar tienen licencia para contraer matrimonio y constituir una familia y atender los asuntos vinculados con su vida privada (artículo 112 de la Ley Orgánica de las Fuerzas Armadas), estima la Sala que el establecimiento de las mismas no constituye menoscabo alguno a los derechos constitucionales referidos a la maternidad y paternidad y a la protección de la familia…la exigencia de estos requisitos solo son aplicables en los cursos de formación del ámbito militar, y solo mientras los mismos se lleven a cabo, y no pueden extenderse, de modo alguno ni por analogía, a otro nivel de formación educativa, pues ellos están previstos en atención a exigencias extremas físicas que pudieran poner en riesgo tanto la vida de la mujer en estado de gravidez como la del embrión en gestación. RETIRO DE LOS ALUMNOS DE LOS INSTITUTOS DE FORMACIÓN MILITARtambién denominada baja…la baja se puede producir por medida disciplinaria… previo un procedimiento administrativo, entre otras causas… cuando se compruebe que la alumna se encuentra en estado de gravidez o que el alumno o alumna esté involucrado o involucrada en la paternidad o maternidad del concebido antes o durante su permanencia en la escuela…Igualmente, la baja también puede ser voluntaria…por la propia decisión del alumno o alumna, cadete u oficial de la Fuerza Armada, de retirarse de manera definitiva de la Fuerza Armada Nacional Bolivariana, bien sea porque conoce que está incurso en una de las causales que le impiden permanecer en la misma porque no se adaptó a la vida militar o por cualquier otra circunstancia. En el caso de autos, se observa de las actas del expediente que la ciudadana… solicitó la baja por encontrarse en estado de embarazo de doce (12) semanas, luego de que se le practicara un examen de laboratorio el 6 de diciembre de 2010; igualmente, se aprecia que en el expediente administrativo correspondiente constan los exámenes psicológicos y médicos que se le practicaron antes de salir de la Institución que demostraron el perfecto estado de salud emocional y físico de la hoy accionante, para ese entonces, lo que pone en evidencia que carece de sustentación el argumento expuesto por la representación del Ministerio Público que señaló que  la circunstancia de haber sido obligada a renuncia… le generó un severo desequilibrio emocional, con trastornos depresivosEsta Sala repara que el Tribunal de Violencia contra la Mujer en Funciones de Juicio de la Circunscripción Judicial del Estado…, en acatamiento a la ley especial que rige la materia de violencia de género, ordenó remitir copia certificada de la demanda de amparo y sus anexos a la Fiscalía Superior de esa Circunscripción Judicial con el fin de que se determinara o no la existencia de algún ilícito penal y, según afirmó el Ministerio Público, la investigación correspondiente es instruida por la Fiscalía Quinta de esa Circunscripción Judicial, sin que hasta la fecha de la audiencia constitucional se determinara la existencia de violencia física, psicológica o moral de la hoy accionante. En consecuencia, dado que el proceder de la ciudadana… para retirarse del Instituto de formación militar fue voluntario y por cuanto no fue posible verificar de modo alguno que fue constreñida por el Director o por el Coordinador Académico u otra persona de dicho institución para presentar tal solicitud, esta Sala considera que no existe ninguna situación jurídica que haya sido infringida ni se ha vulnerado algún derecho constitucional de la hoy accionante. Así se decide. LA CARRERA MILITAR… el artículo 53 de la Ley Orgánica de la Fuerza Armada Nacional, el momento a partir del cual se inicia la carrera militar...el artículo 54 eiusdem prevé que el acto de juramentación es indispensable para ingresar a la Fuerza Armada Nacional Bolivariana... Así pues, tal como lo disponen las normas transcritas, el ingreso a la Tropa Profesional, que nos interesa en el presente caso, se produce cuando concurren dos aspectos: 1) la orden general que emita el Comandante General del Componente Militar respectivo  para el otorgamiento de la jerarquía al alumno; y 2) el juramento que debe prestar el alumno o cadete; por tanto, tal como afirmó la parte denunciada como agraviante, el acto de graduación es la ceremonia que pone fin al período de formación y marca el inicio del ingreso a la carrera militar, puesto que es en el mismo cuando se presta el juramento solemne al que alude la referida disposición legal. En el caso de autos, esta Sala repara que a la ciudadana…le fue otorgada la jerarquía de Sargento Segundo del Componente Guardia Nacional, a través de un diploma sin embargo, la misma no prestó el juramento previsto en la ley, pues antes de que la ceremonia de graduación se llevara a cabo –prevista para el 8 de diciembre de 2010- ella solicitó la baja –el 7 de diciembre de 2010-; por tanto, al no cumplirse con dicha formalidad, no se materializó debidamente su ingreso a la carrera militar.Así las cosas, esta Sala considera que al no ingresar a la carrera militar, no se produjo el quebrantamiento del derecho al trabajo ni a la protección a la maternidad, puesto que la mencionada ciudadana no formaba parte de la Fuerza Armada Nacional como personal de Tropa Profesional del Componente Guardia Nacional. Así se declara.En consecuencia…SE DETERMINA QUE NO HUBO MENOSCABO DE LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES AL GÉNERO, A LA IGUALDAD, A LA MATERNIDAD, AL TRABAJO, NI A LA PROTECCIÓN FAMILIAR. Por ende, se declara sin lugar la acción de amparo…VOTO SALVADO: Magistrada Carmen Zuleta de Merchán, salva su voto por disentir del criterio sostenido por la mayoría sentenciadorahacer una breve introducción al tema de la incorporación de las mujeres a la Fuerza Armada dado su singularidad…. hay que romper viejos paradigmas que en base a una vieja y falsa idea de igualdad pretenden asimilar biológicamente las mujeres a los hombres…la aplicación del principio de igualdad entre hombres y mujeres requiere reconocer sus diferencias para en situación de equivalencia aplicar el principio de trato igual sin que ello tenga efectos discriminadores…La incorporación de mujeres supone cambios en la infraestructura militar…también en las pautas diarias que suponen un uso diferente del lenguaje; cambio en ciertos rituales y formas. ..De este modo, la mujer está destinada a jugar un rol destacado en la promoción, logro y mantenimiento de la paz desde su involucramiento en las organizaciones nacionales e internacionales…. El “dilema de las diferencias”…En el caso de las diferencias de género en el ámbito militar se sacrificarían los valores femeninos debido a la predominancia de la masculinidad en la institución militar….Este razonamiento a modo preliminar en el abordaje de la cuestión de género resulta medular a la hora de adoptar políticas concretas de acceso, formación y mantenimiento de la participación femenina en los cuerpos armados porque la trilogía de principios igualdad, trato igual y no discriminación no es necesariamente equivalente si tomamos en cuenta que el trato igual puede producir discriminación y exclusión cuando no se atiende a las “diferencias” …si bien la naturaleza del ordenamiento militar justifica su especialidad, ello no autoriza a ninguna autoridad militar a desconocer los derechos y valores fundamentales consagrados en la C.N. y en los Tratados internacionales suscritos por Venezuela que forman parte del bloque constitucional, de ello se deriva que concebida la procreación como un derecho para hombres y mujeres, y más aún concebida la procreación y la crianza “como un elemento fundamental en la vida de las mujeres”…La llamada “Acta Compromiso del Mayor de Edad a la que están obligados a suscribir los y las estudiantes en formación militar, resultaría así viciado de nulidad, y sin ninguna fundamentación jurídica como no sea la asociación jurídico-moral del más puro conservadurismo oscurantista…Por otra parte, de las violaciones denunciadas en el amparo de autos destaca la referente al examen periódico de rutina al que están obligadas las alumnas para descartar su estado de embarazo. Dichas prácticas rutinarias son contrarias a la libertad personal y a la dignidad que son los pilares del  estatuto de ciudadano…De modo que en criterio de la Magistrada disidente, la acción de amparo debió haber sido declarada con lugar ordenándose el restablecimiento de la situación jurídica infringida con el reingreso de la accionante…”
Dra. Ana Santander.
           

2 comentarios:

  1. Buenos Días, mi pregunta es, Tengo un hijastro de 3 años de edad, estoy con mi concubina desde hace dos años y quisiera saber si mi hijastro puede tener todos los beneficios que ofrece mi trabajo? el problema es que el no tiene mi apellido, si no el del padre que nunca a estado presente un su vida, espero su pronta Respuesta!

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  2. Sr Gabriel carrillo, si Ud inscribe a la madre del menor como su concubina, el hijo de ella, podrá gozar de tales beneficios. laro está que Ud debe ponderar muy bien esa decisión por las cosecuencias que la misma implica. Mas Inf. 0414-2070727. No dude en llamar de requerir nuestros servicios.

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