DERECHO

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28 de noviembre de 2014

¿SE PUEDE DAR PODER A UN ABOGADO PARA DIVORCIARSE?





ANTECEDENTES: En Sentencia de la Sala de Casación Civil de fecha: 17-11-2014. Se estableció, lo que de seguidas resumiremos:...”En el procedimiento por solicitud de separación de cuerpos y bienes…La separación fue presentada el día…y…el Juzgado… de Municipio de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas decretó la separación de cuerpos y bienes de los cónyuges, de conformidad con lo establecido en los artículos 189 y 190 del CC, en concordancia con el artículo 762 del CPC. En vista de que no hubo reconciliación entre los cónyuges y luego de transcurrido el lapso de 1 año, el señor J solicitó…la conversión en divorcio de la referida separación de cuerpos…el Tribunal…ordenó…la notificación de la cónyuge M, notificación ésta que se intentó realizar personalmente -sin éxito- y luego se realizó a través de un cartel. Luego…M se hizo presente en el expediente…y se opuso a que se decretara la conversión a divorcio, alegando la nulidad absoluta de todo lo actuado pues el señor J no obró en forma personal al suscribir la separación, ya que estuvo representado por apoderados, por lo que pidió se declarara inadmisible la separación de cuerpos y bienes…al Tribunal que conocía del juicio le tocó resolver el punto en conflicto, y acertadamente consideró que estaban dados los extremos para que operara la conversión a divorcio, y así lo declaró en su sentencia…Inconforme con la decisión, la señora M…apeló del fallo…En la alzada, la señora M continuó oponiéndose a que la conversión a divorcio operara, e insistió en la nulidad de lo actuado, por la falta de presentación personal de la solicitud por parte del señor J, al tiempo que planteó alegatos adicionales sobre su supuesta falta de asistencia técnica en el juicio y una pretendida carencia en el poder…el Juzgado Superior…en lo Civil, Mercantil, del Tránsito y Bancario de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas dictó su fallo en el cual repuso el procedimiento de separación de cuerpos y bienes en el que ya se había declarado la conversión a divorcio y partido y adjudicado los bienes, al estado de que fuese presentada nuevamente la solicitud por los cónyuges. Es muy importante resaltar que la comunidad conyugal ya había sido disuelta al decretarse la separación de bienes, e incluso sus activos fueron liquidados y entregados, por lo que la decisión repositoria que ahora recurrimos en casación le causa un gravísimo gravamen a mi patrocinado, quien, como lo explicaremos más adelante, ya le entregó cuantiosos bienes a su ex cónyuge.La reposición que combatiremos con este recurso fue acordada por el Juez Superior con base en 4 razones: (1) que la señora M careció de la debida asistencia técnica jurídica en el momento en que firmó la separación de cuerpos y de bienes, ya que no contó con su propio abogado, lo que viola el artículo 49.1 de la Constitución de la República; (2) que la separación de cuerpos y bienes no es válida, porque el cónyuge J estuvo representado por apoderados y no obró personalmente, lo que infringe el artículo 762 del Código de Procedimiento Civil; (3)que los títulos de propiedad que cursan en el expediente de algunos de los bienes ubicados en el extranjero que fueron adjudicados a los cónyuges, constan en lengua italiana e inglesa, y ello viola los artículos 183 y 185 del Código de Procedimiento Civil; y (4) que el mandato con el que se representó al cónyuge J en la separación de bienes carecía de facultad para disponer del objeto, lo cual infringe el artículo 154 del Código de Procedimiento Civil y amerita la reposición de la causa…Procederemos por partes, demoliendo cada uno de los cuatro (4) pilares del fallo recurrido: (1)Violación del derecho a la defensa técnica jurídica de la cónyuge Mella “asistida” en el momento de suscribir la separación de cuerpos y bienes por los propios apoderados judiciales del esposo J…los abogados…fueron contratados por ambos esposos para que los asistieran en todo el proceso atinente a su separación personal-separación de cuerpos-, así como en lo atinente a la división y adjudicación de los bienes conyugales -separación de bienes…en los asuntos de jurisdicción voluntaria, de cuya especie son -al menos en su fase inicial- los procedimientos de separación de cuerpos y bienes por mutuo consentimiento, es perfectamente posible que un solo profesional del derechoasista jurídicamente a ambas partesLa asistencia por abogados distintos a cada una de las partes es necesaria únicamente en los asuntos de naturaleza contenciosa(2) La tesis de que la cónyuge M sufrió indefensión y quedó inerme, se desmantela al observar la forma…inmediata con la que procedió a registrar…la separación de cuerpos y bienes -que ahora desconoce- para obtener la propiedad (i) del Pent House…así como…(ii) del apartamento… propiedades éstas de muy cuantioso valor que desvergonzadamente ocupa y regenta desde que se ejecutó la liquidación de la comunidad conyugalLa separación de cuerpos y bienes por mutuo consentimiento no fue presentada por el cónyuge J, sino por sus apoderados...la señora M carecía de legitimación para pedir la reposición de la causa por este motivo, ya que ella sí asistió personalmente a la presentación de la separación de cuerpos y estuvo asistida de abogados…el único que ha podido quejarse es el cónyuge J, quien lejos de impugnar el procedimiento, ratificó su validez al otorgar el poder con el que estoy actuando, el cual fue otorgado…ante la Notaria 44 de Bogotá debidamente apostillado…La figura del mandato no es ajena a la institución del matrimonio, ya que éste puede realizarse a través de poder (artículo 85 del Código Civil), por lo que resulta ilógico y contradictorio que uno pueda casarse apoderando a una persona, pero no pueda separase de cuerpos -con miras a un eventual divorcio- apoderando a un abogado…De los nueve caminos que ofrece el artículo 185 del CC para divorciarse (las 7 causales del artículo 185, el transcurso de más de un año después de haberse decretado la separación de cuerpos -contenciosa o por mutuo consentimiento- y el 185-A), la única que no podría iniciarse mediante un apoderado sería, según la rígida interpretación que combatimos, la separación de cuerpos por mutuo consentimiento…para ejercer la acción de divorcio contencioso, la de separación de cuerpos contenciosa -que se apoya en las mismas causales- y para pedir la conversión de una separación de cuerpos en divorcio, se permite el uso de un poder especial. SALA CASACION CIVIL: …Por tales razones, considera la Sala que al hacer una interpretación armónica con la Constitución -considerando que las normas bajo análisis son anteriores a la vigente Carta Magna- tenemos que en aras del acceso libre a los órganos de administración de justicia, y tomando en cuenta el elemento de voluntariedad que debe envolver el acto de petición de separación de cuerpos por mutuo consentimiento, no habría fundamento jurídico alguno que impida tal declaración, cuando ha privado el libre consentimiento de los esposos de no continuar con la vida en común y ha quedado manifestado expresamente ante los órganos jurisdiccionales en un instrumento que tienen fe pública y que da certeza de los dichos del cónyuge, pues el ciudadano J, otorgó un poder especial (será analizado más adelante), en el cual autoriza a los abogados designados para que en su nombre realicen la solicitud de separación de cuerpos y bienes, con lo cual es patente su voluntad de suspender la vida en común con su cónyuge, por lo que el elemento esencial para la solicitud de separación de cuerpos y bienes -el libre consentimiento…ES JURÍDICAMENTE VÁLIDO QUE LOS CÓNYUGES SE HAGAN REPRESENTAR POR SUS APODERADOS JUDICIALES, no siendo necesario que acudan personalmente a interponer la acción de divorcio y de separación de cuerpos prevista en el artículo 191 eiusdem o a interponer la solicitud de divorcio alegando la ruptura prolongada de la vida en común conforme a lo previsto en el artículo 185-A eiusdem, en cuyos supuestos se puede plantear la acción o la solicitud, mediante apoderado judicial con poder especial y facultad expresa para interponerla…considera la Sala que la expresión “personalmente” utilizada por el legislador en los artículos 189 del Código Civil y 762 del Cpc, no debe interpretarse como una prohibición expresa de la ley que impida la representación judicial para la presentación de la solicitud de separación de cuerpos por mutuo consentimiento, pues, dicha expresión debe considerarse como la manifestación de voluntad inequívoca de los cónyuges de pedir la autorización judicial para suspender la vida en común, por lo tanto, EL HECHO QUE UN CÓNYUGE NO PRESENTE PERSONALMENTE LA SOLICITUD DE SEPARACIÓN DE CUERPOS POR MUTUO CONSENTIMIENTO, NO PUEDE TRADUCIRSE EN UN IMPEDIMENTO PARA QUE DICHA SOLICITUD SEA PRESENTADA MEDIANTE APODERADO CON FACULTAD EXPRESA PARA ELLO, MÁXIME SI -COMO YA SE HA DICHO- EN LOS DEMÁS CASOS DE DISOLUCIÓN DEL VÍNCULO CONYUGAL, COMO LAS ACCIONES DE DIVORCIO, DE SEPARACIÓN DE CUERPOS Y LA SOLICITUD DE DIVORCIO ALEGANDO LA RUPTURA PROLONGADA DE LA VIDA EN COMÚN, SE PUEDEN PROPONER MEDIANTE REPRESENTACIÓN JUDICIAL CON FACULTAD EXPRESA…SENTENCIA: IMPROCEDENTE la solicitud de nulidad del decreto de conversión en divorcio de la separación de cuerpos y bienes, interpuesta por la ciudadana MCONFIRMA la sentencia dictada por Juzgado de Municipio de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas...CON LUGAR la solicitud del ciudadano J de conversión en divorcio de la separación de cuerpos y… queda disuelto por divorcio, el vínculo conyugal que los une por matrimonio civil celebrado.
Dra Ana Santander.


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