DERECHO

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22 de enero de 2016

¿BASTA LA SOLA PRUEBA DE ADN PARA ESTABLECER LA FILIACION ENTRE PADRE E HIJO? SI:





En sentencia de la Sala Constitucional del TSJ de fecha: 22/12/2015, se estableció este criterio de la siguiente forma (resumimos a nuestro modo acostumbrado): JPASsolicitó, ante esta Sala Constitucional del TSJ…revisión constitucional de la decisión dictada por el extinto Juzgado Superior…de Familia y Menores de la Circunscripción Judicial del Área Metropolita de Caracas el 17 de mayo de 1996, que:… declaró sin lugar la demanda de inquisición de paternidad intentada…por ser para entonces…el solicitante menor de edad contra el ciudadano MRR…Por decisión de esta Sala Constitucional…se ordenó fijar una audiencia pública oral y  notificar, como testigos expertos, a funcionarios del IVIC. Asimismo, ordenó notificar a la Presidenta del Circuito Judicial del Tribunal de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes de la misma Circunscripción Judicial,  a los ciudadanos JPAS, MRR y al Ministerio Público…I ALEGATOS DEL SOLICITANTE:…Que, “… el Juez de Alzada, cuya sentencia es objeto de petición de revisión, no dio validez de plena prueba, al informe heredo biológico, que concluyó con la probabilidad “bastante alta”, de la filiación paterna de MRR…Que, “… contaba apenas con 1 año de edad, cuando su madre intentó la referida demanda y ahora teniendo 22 años de edad, se ha mantenido sin la identidad paterna, teniendo una identidad incompleta…”Que, “Invoca el derecho de identidad, consagrado en la CRBV articulo 56…”…Que,  “… el Juez de Alzada, incumplió su elemental tarea de impartir justicia y su absoluto desconocimiento lo ratifica al señalar que ‘la prueba no tenía el 100% de probabilidadQue, “…le cercenó el derecho de tener el apellido de su]padre, de tener vínculos familiares que lo unen a su familia. Privarle de la manutención que no tuvo por 18 años y de sembrar la posibilidad de duda a su progenitor. Al rechazo social, familiar y de amigos de su padre, pero sobre todo, el tiempo perdido e irrecuperable, de no tener el contacto de padre e hijo, en 22 años de su existencia”…”Que…pueda reivindicar el derecho de tener identidad paterna, probada con la única prueba idónea e indiscutible como lo es la heredo biológica, evacuada por el IVIC, que en aquel entonces como ahora, sigue siendo el encargado de dar fe pública, sobre la investigación de la filiación biológica y evacuando la misma prueba única, para la inquisición de paternidad y el reconocimiento de la filiación”. II DEL FALLO CUYA REVISIÓN SE SOLICITA:…el informe sobre indagación de filiación biológica y es realizada por laboratorio de Genética Humana en base a muestras sanguíneas tomadas a los Ciudadanos MRR; JS (madre del menor) y al niño JPA. Las conclusiones del informe se transcriben a continuación: …No se excluyó la paternidad en 11 sistemas fenotípicos: La verosimilitud de paternidad mínima de MRR sobre el niño JPA es de 60,1:1; equivalente a una probabilidad de paternidad de 0,98 sobre el niño…Siempre queda abierta la posibilidad de probar la exclusión, con pruebas adicionales; pero mientras más alto sea el valor de la verosimilitud obtenido, menor será la probabilidad de conseguirla; porque la probabilidad de exclusión es mayor 96% con el número de sistemas estudiados’…Este Tribunal le atribuye pleno valor a esta prueba al emanar de este IVIC acreditado en la comunidad científica del país…En los conflictos judiciales de Inquisición de paternidad deben ser atendidas tres normas rectoras del Código Civil…Artículo 226, 210, 233…En relación a la prueba hematológica sobre indagación de filiación biológica…constituye el único elemento probatorio en el presente caso para establecer la paternidad…que al no arrojar una certeza absoluta del (100%) desde el punto de vista científico de su paternidad sino que concluye en un alto índice de probabilidad de paternidad, ella no puede por sí sola servir de fundamento para establecer la filiación paterna del demandadotratándose  de una prueba única debe ser apreciada por este Juzgado como una simple presunción no concluyente que por lo demás el grado de desarrollo de la investigación científico-genético no permite a la hora actual que el dictamen al arrojar un margen de exclusión, influya definitivamente en la convicción del juez y así se declara. IV ANÁLISIS DE LA SITUACIÓN: observa esta Sala que el artículo 56 de la CRBV preceptúa: Artículo 56.   Toda persona tiene derecho a un nombre propio, al apellido del padre y al de la madre, y a conocer la identidad de los mismos. El Estado garantizará el derecho a investigar la maternidad y la paternidad. Todas las personas tienen derecho a ser inscritas gratuitamente en el registro civil después de su nacimiento y a obtener documentos públicos que comprueben su identidad biológica, de conformidad con la ley. Éstos no contendrán mención alguna que califique la filiación”. Por su parte, el artículo, el artículo 226 del citado CC preceptúa: Toda persona tiene acción para reclamar el reconocimiento de su filiación materna o paterna,  en las condiciones que prevé el presente Código”…el artículo 56 consagra el derecho a la identidad de los ciudadanos, derecho el cual se considera inherente a la persona humana y del cual no se puede prescindir, lo cual genera paralelamente una obligación al Estado, consistente en el deber de asegurar una identidad legal, la cual debería coincidir con la identidad biológica, todo ello con la finalidad de otorgar a todo ciudadano un elemento diferenciador con respecto a los integrantes de una sociedad, el cual se interrelaciona y se desarrolla con el derecho al libre desenvolvimiento de la personalidad…este derecho -identidad- lleva aparejado el derecho al nombre el cual se encuentra configurado por dos elementos, el nombre de pila y el apellido de los padres, el primero es disponible por sus representantes, ya que son éstos los que establecen el nombre ante las autoridades civiles correspondientes, no obstante, el nombre de familia o apellido, es el que tiene un arraigo histórico y generacional, ya que éste es el único que legalmente se transmite sucesivamente a sus descendientes, siendo el mismo únicamente mutable por vía de declaración judicial”…RESPECTO A LA DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN, cuanto sigue: “…importa a la ciencia jurídica la factibilidad de tales estudios genéticos, por cuanto su relevancia práctica, en el campo de la determinación de la culpabilidad o su exoneración en los procesos penales y de la filiación en los procesos civiles (de familia), es muy elevada. En efecto, en lo que atañe a los procesos civiles, para las relaciones familiares, el empleo de los estudios de los sistemas de ADN de la persona es vital para el establecimiento de la filiación y es el caso que, de la determinación de este extremo derivan importantes consecuencias jurídicas de diversa índole. Pero más allá de los resultados en el plano jurídico tenemos que el establecimiento de la filiación de una persona satisface una importantísima información sobre sí misma al cual tiene derecho, como un derecho inherente a la persona humana, pues le permite conocer sus orígenes, de dónde proviene y quiénes son sus parientes…esta Sala en sentencia en núm. 1.235/ 2012, dejó sentado lo siguiente: “…cabe destacar que, dicha prueba, conocida como prueba de ADN, constituye en la actualidad la prueba principal y fundamental para el establecimiento de la filiación, no obstante tratarse de un procedimiento judicial para el cual la Ley permite expresamente todo género de pruebas; se trata de una experticia científica muy sencilla, con un amplísimo margen de certeza para determinar o establecer la filiación de una persona con respecto a otra o descartar tal. La misma se encuentra disciplinada en nuestro ordenamiento como una prueba determinativa de la filiación, en el CC (artículo 210), y en la LOPFMP (artículo 27 y ss.). Antiguamente, cuando no existía o era excepcional su práctica, uno de los elementos fundamentales para determinar la filiación de una persona era la posesión de estado. Del mismo modo, en otra época dicha prueba era valorada como una prueba que descartaba o excluía porcentualmente la paternidad. Sin embargo, los avances de la ciencia y de la tecnología han hecho que esta experticia sea cada vez más fidedigna e incuestionable, al tiempo que ha impuesto que se considere fundamental la práctica de la aludida prueba de ADN, la cual se concretiza a través de una experticia hematológica o heredo-biológica, cuando se discute la filiación biológica de una persona, siendo determinante dicho estudio para considerar a una persona descendiente (ascendiente) de otra…los estudios de ADN han servido no sólo para los procesos penales en nuestro país, como fue destacado por la Sala de Casación Penal de este Supremo Tribunal al señalar: “…en el delito de violencia sexual la prueba de ADN ha cambiado el panorama probatorio penal, al aproximarse a niveles si bien no de certeza absoluta, sí de mucha seguridad jurídica en la identificación de los actores del hecho punible…”, sino para determinar la filiación de una persona…Pero no siempre se estudió el ADN de las personas para determinar la filiación, sino que, a este tipo de pruebas le precedieron otro tipo de estudios, relativos al análisis de marcadores moleculares, como ocurrió en el caso de autos, donde se evidencia que con ocasión de la demanda de inquisición de paternidad incoada, en octubre de 1991, en representación de su hijo, se produjo durante su tramitación, hace más de 20 años, de acuerdo con la tecnología de la época, un estudio de “indagación de paternidad biológica”, efectuado por el IVIC, del cual se desprende un resultado probable de verosimilitud de que el solicitante fuese hijo del demandado. En este sentido aprecia esta Sala que dicho informe estableció:…los resultados se comunican como una verosimilitud, o confianza (=credibilidad; probabilidad relativa) de que el padre putativo sea en efecto el biológico, cuando no se da la exclusión.
FENOTIPOS/GENOTIPOS EN PADRE MADRE E HIJO

ABO
MNSs
CcEeD
Kk
aFyb
aJkb
ESD
GLO1
HP
ACP1
PI
HIJO
A
+-++
+++++
-+
+   -
-   +
1-2
1-1
2-2
B
M1M1
MADRE
A
++-+
+--++
-+
+   -
-   +
1-2
1-1
2-2
B
M1M1
PADRE
B
++++
-++-+
-+
+   +
-   +
1-2
1-2
2-2
B
M1S
Como se aprecia en el cuadro anterior, no hay exclusión con ninguno de los sistemas utilizados.VEROSIMILITUD DE PATERNIDAD: Con los datos de la tabla y las frecuencias génicas de la población, la verosimilitud de paternidad mínima es de 60,1: 1; es decir, una probabilidad de paternidad de 0,98 sobre el niño. CONCLUSIONES: 1. No se excluyó la paternidad en 11 sistemas fenotípicos.  2. La verosimilitud de paternidad mínima del Sr. MRR sobre el niño JPA es de 60,1:1; equivalente a una probabilidad de paternidad de 0,98 sobre el niño JPA.  3. El valor observado para la verosimilitud conjunta es bastante alta, como lo es la probabilidad de paternidad del Sr. MRR sobre el niño JPA. 4.Siempre queda abierta la posibilidad de probar la exclusión, con pruebas adicionales; pero mientras más alto sea el valor de la verosimilitud obtenido menos será la probabilidad de conseguirla, porque la probabilidad de exclusión es > 96% con el número de sistemas estudiados. Al respecto, debe esta Sala referirse a las declaraciones rendidas por los expertos…del análisis concreto de la prueba efectuada en el caso de autos en fecha 10 de octubre de 1994, indicaron que la misma mantenía el mismo rigor científico, que si bien podía realizarse una nueva, con una nueva tecnología los resultados que se obtendrían no diferirían de los arrojados entonces. Ahora bien, el resultado obtenido por el estudio realizado por el IVIC, a través del informe presentado a la Sentenciadora, fue desechado por un problema de valoración de la prueba, basado en la falta de adminiculación de ese resultado con otro elemento probatorio, que hiciera plena prueba del trascendental hecho planteado a través de la demanda, esto es, que probara fehacientemente la existencia de la filiación entre quien la reclamaba y aquel contra quien se dirigió aquella…QUE SE ENTIENDE POR FILIACIÓN/ACCIONES DE FILIACION, siguiendo a la Sala de Casación Social de este Supremo Tribunal “…la relación inmediata de parentesco que existe entre el padre o la madre y el hijo. En cuanto a los padres, se denomina paternidad o maternidad y, en cuanto al hijo puede ser matrimonial o extramatrimonial”. “…Con respecto a la filiación matrimonial, la misma implica que el padre y la madre ya eran cónyuges entre ellos para la época de la concepción del hijo, determinándose un nexo de parentesco consanguíneo que relaciona simultáneamente al hijo con su madre y con su padre, por efecto del matrimonio que une a estos últimos, es decir, que el hecho mismo de la concepción o del nacimiento del hijo dentro del matrimonio de sus padres demuestra necesariamente la existencia de manera conjunta de la maternidad y la paternidad. La primera (maternidad), por el hecho absoluto y notable del parto de la madre y, la segunda (paternidad), por la presunción juris tantum, basada en el hecho que los esposos han cumplido el deber de cohabitación y la mujer el deber de fidelidad a su marido. Dicha filiación matrimonial puede ser atacada a través de diferentes acciones judiciales, la ejercida con relación al elemento matrimonio: acción de impugnación del carácter matrimonial de la filiación o acción de impugnación a la legitimidad; las ejercidas con relación a la maternidad: acción de reclamación de estado, acción de impugnación de estado, acción de impugnación del reconocimiento materno y la acción de nulidad del reconocimiento materno y; por último, la ejercida con relación a la paternidad: acción de desconocimiento. Ahora bien, con respecto a la filiación extramatrimonial la misma se trata del vínculo de parentesco consanguíneo que existe entre el hijo y su madre o entre el hijo y su padre, cuando dichos progenitores no eran cónyuges entre sí para la época de la concepción, ni del nacimiento del hijo, es decir, no hay vinculación probatoria alguna entre la maternidad y la paternidad, por no existir vínculo matrimonial entre los padres, la relación del hijo se establece separadamente con cada uno de sus progenitores y no resulta de la concepción ni mucho menos del nacimiento del hijo, sino del acto de su reconocimiento por la madre o por el padre. Ahora bien, aprecia esta Sala que, de acuerdo con el orden jurídico vigente que regula la determinación y prueba de la filiación de los hijos concebidos y nacidos fuera del matrimonio, ésta se establece legalmente por declaración voluntaria del padre, o después de su muerte, por sus ascendientes, en los términos previstos en el artículo 230 del Código Civil . Sin embargo, cuando no existe reconocimiento voluntario, la filiación del hijo concebido y nacido fuera del matrimonio puede ser establecida judicialmente con todo género de pruebas,  incluidos los exámenes o las experticias hematológicas y heredo-biológicas que hayan sido consentidos por el demandado, según lo preceptúa el artículo 210 eiusdem, disposición normativa que, además, disciplina en gran medida el tema probatorio, no sólo al consagrar gran amplitud en materia de medios y establecer una presunción en contra del demandado, en caso de que se niegue a realizarse una prueba como las mencionadas, sino que además establece: Queda establecida la paternidad cuando se prueba la posesión de estado de hijo o se demuestre la cohabitación del padre y de la madre durante el período de la concepción y la identidad del hijo con el concebido en dicho período, salvo que la madre haya tenido relaciones sexuales con otros hombres, durante el período de la concepción del hijo o haya practicado la prostitución durante el mismo período; pero esto no impide al hijo la prueba, por otros medios, de la paternidad que demanda”En efecto, para el CC vigente es determinante o demasiado importante que la prueba de aquel que pretenda el establecimiento de la filiación con respecto algún sujeto, demuestre lo que la doctrina denomina simplemente posesión de estado de hijo (nomen, tractatus y fama).  Tal figura jurídica se encuentra regulada en el artículo 214…De tal suerte que, de acuerdo con la norma contenida en el artículo 210 del CC, bastaría con que el actor demostrase suficientemente tales elementos para que pudiera tenerse como hijo del accionado. Desde luego que podrían considerarse hijos de éste cualesquiera que hubiese gozado de la posesión de estado, sin que importe si fue realmente fue concebido por el presunto padre…el Legislador consagra una libertad probatoria para demostrar así, con cualquier género de pruebas…pero siempre acompañando o adminiculada a otras que parecen más relevantes. Ahora bien, respecto a la valoración que debe dársele a tales elementos es preciso citar sentencia núm. 361 del 25 de julio de 2011 de la Sala de Casación Civil…De allí que pueda asegurarse de manera inequívoca que, en la actualidad, con el aporte de los estudios científicos, LA POSESIÓN DE ESTADO HA SIDO DESPLAZADA POR LA IDENTIDAD BIOLÓGICA QUE SE ACERCA MÁS A LA VERDAD COMO NORTE Y PRINCIPIO DE SER DEL DERECHO, DE ALLÍ QUE RESULTA MÁS RELEVANTE PARA EL ORDEN JURÍDICO CONSTITUCIONAL ACTUAL QUE SE TUTELE AL INDIVIDUO EN LA INVESTIGACIÓN DE SU PATERNIDAD Y O MATERNIDAD, Y EN LA BÚSQUEDA DE SUS ORÍGENES. Importa la protección del sujeto, individualizado y no los cánones sociales, que hacían énfasis en el trato social que en la realidad que le circunda. Ello se debe a un cambio de paradigmas donde la protección de la persona desde la  familia, como ente social, ha cedido frente a la protección de la persona como ser humano….De manera que la juzgadora de entonces al considerar que no existía la certidumbrede los resultados obtenidos a través de la experticia, emanada del IVICno hacen honor a la justicia que reclama el solicitante y que el Estado debe satisfacer…De no anularse tal fallo, sería como dejar desamparado a un ciudadano frente a un acontecimiento nuevo similar al que enfrenta un condenado en el proceso penal, cuando aparece algún elemento nuevo capaz de alterar el resultado que comprometió su culpabilidad y su libertad, a tenor de lo dispuesto en el artículo 462 del COPP, que permite revisar el fallo injusto, por la aparición de una circunstancia que obligue su rectificación. Observa esta Sala entonces que el informe sobre indagación de filiación biológica, emanado del IVIC, constituye un elemento probatorio suficiente para considerar al solicitante como hijo del ciudadano MRR, tal como quedó expresado en la audiencia celebrada por esta Sala, sin que sea necesaria la realización de una nueva prueba genética. se revisa y anula la decisión dictada el 17 de mayo de 1996…esta Sala por cuanto con la presente decisión queda reconocida la filiación del ciudadano JPAS con respecto al ciudadano MRR, se limita a autorizar el ejercicio de los derechos que le corresponden como consecuencia del reconocimiento de dicha filiación, siendo absolutamente potestativo para dicho ciudadano regularizar su registro civil con todos las consecuencias legales que ello comporta, sin perjuicio del ejercicio de las acciones por daño moral que le corresponda. Asimismo, que eximido el solicitante, ciudadano JPAS de las obligaciones de asistencia y socorro previstas en los artículos 284 y 299 del CC con su progenitor. Así se decide..”.
Dra. Ana Santander

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